Исключение доказательства — самый прямой способ ослабить обвинение: доказательство, полученное с нарушением закона, юридически не существует. Разберём основания и порядок.
Конституционная основа
Это правило раскрыто в статье 75 УПК РФ: доказательства, полученные с нарушением требований кодекса, являются недопустимыми, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, предусмотренных статьёй 73 УПК РФ.
Прямо названные случаи
Часть 2 статьи 75 УПК РФ относит к недопустимым, в частности:
- показания подозреваемого, обвиняемого, данные в ходе досудебного производства в отсутствие защитника, включая случаи отказа от защитника, и не подтверждённые подозреваемым, обвиняемым в суде;
- показания потерпевшего, свидетеля, основанные на догадке, предположении, слухе, а также показания свидетеля, который не может указать источник своей осведомлённости;
- предметы, документы или сведения, входящие в производство адвоката по делам его доверителей, полученные в ходе оперативно-разыскных мероприятий или следственных действий, за исключением предметов и документов, указанных в законе.
Типичные нарушения
При допросе: отсутствие защитника, неразъяснение права не свидетельствовать против себя (статья 51 Конституции РФ), превышение времени допроса, отсутствие педагога или психолога по делам несовершеннолетних (см. допрос несовершеннолетнего), давление и обещания смягчения.
При обыске и выемке: отсутствие судебного решения там, где оно обязательно, проведение без участия лиц, чьи права затрагиваются, нарушение правил участия понятых или применения технических средств, изъятие предметов, не относящихся к делу, без отражения в протоколе.
При опознании: предъявление в условиях, исключающих подлинность выбора, отсутствие предварительного допроса опознающего о приметах, предъявление одного объекта вместо группы.
При экспертизе: ознакомление с постановлением о назначении уже после её проведения, выход эксперта за пределы компетенции, отсутствие данных о квалификации, нарушение процедуры отбора образцов (см. экспертизу по уголовному делу).
Общие: неполные протоколы, отсутствие подписей, несоответствие времени проведения действий, «задним числом» составленные документы.
Как заявить ходатайство
Порядок зависит от стадии.
На следствии — письменное ходатайство следователю. Отказ обычно предсказуем, но само ходатайство фиксирует позицию и попадает в материалы дела.
На предварительном слушании — статья 235 УПК РФ. Ходатайство должно содержать указание на доказательство, основания для исключения и обстоятельства, обосновывающие ходатайство. Судья вправе допросить свидетеля и приобщить документ.
В судебном заседании — статья 271 УПК РФ, в ходе исследования доказательств.
В апелляционной жалобе — как нарушение уголовно-процессуального закона (статья 389.15 УПК РФ); подробнее в материале об апелляционной жалобе на приговор.
Бремя доказывания
Это важная деталь: защите достаточно обоснованно указать на нарушение, а опровергать его должно обвинение.
Что писать в ходатайстве
- Какое доказательство оспаривается — с указанием тома и листов дела.
- Какая норма нарушена — конкретная статья УПК РФ, а не «нарушены права».
- В чём выразилось нарушение — фактические обстоятельства со ссылками на документы.
- Почему это влияет на допустимость — связь нарушения с достоверностью и законностью получения сведений.
- Просительная часть — признать доказательство недопустимым и исключить из перечня доказательств.
Плоды отравленного дерева
Отдельный вопрос: что происходит с доказательствами, полученными на основе недопустимого. Например, показания даны без защитника, по ним найдено имущество, проведён осмотр и назначена экспертиза.
Российский УПК прямой нормы об автоматической недопустимости производных доказательств не содержит, и практика исходит из оценки каждого доказательства в отдельности. Но связь между первичным нарушением и последующими действиями — сильный довод: если единственным источником сведений было недопустимое доказательство, производные теряют опору.
Поэтому в ходатайстве стоит показывать всю цепочку: какое нарушение было первым и какие действия из него выросли.
Оперативно-разыскные материалы
Отдельная категория — результаты оперативно-разыскной деятельности. Сами по себе они доказательствами не являются: чтобы стать ими, материалы должны быть переданы следствию в установленном порядке и легализованы процессуальными действиями.
Типичные основания для исключения здесь: отсутствие постановления о проведении мероприятия там, где оно обязательно; отсутствие судебного решения при ограничении конституционных прав; нарушение порядка передачи результатов; провокация — когда умысел на совершение преступления сформировался под воздействием сотрудников.
Проверка законности ОРМ — обязательный элемент работы защиты по делам, где доказательственная база построена на оперативных материалах.
Что происходит после исключения
Исключённое доказательство теряет юридическую силу: на него нельзя ссылаться в приговоре, и стороны не вправе упоминать его в присутствии присяжных заседателей.
Практический эффект зависит от роли доказательства: исключение ключевого протокола может привести к переквалификации или к оправданию, а исключение второстепенного — лишь ослабит позицию обвинения.
Важно: суд вправе по ходатайству стороны рассмотреть вопрос о признании исключённого доказательства допустимым повторно (часть 7 статьи 235 УПК РФ). Поэтому позицию нужно готовить основательно с первого раза.
Что делать участнику дела
- Фиксировать нарушения немедленно — в замечаниях к протоколу следственного действия; потом доказать их почти невозможно.
- Требовать копии документов, затрагивающих ваши права.
- Не подтверждать в суде показания, данные без защитника, если они получены с нарушением: подтверждение «лечит» их недопустимость.
- Собирать доказательства нарушений: записи, свидетели, документы о времени и месте нахождения.
Как выстраивается защита на разных стадиях — в материалах что делать, если вызвали на допрос и ознакомление с материалами дела. Порядок ведения дела — в разделе уголовных дел.